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2010年三国法重要考点提示
来源:LG400川渝分校  作者:LG400川渝分校  发布时间:2010.02.07

国际法考点提示: 

    这几年,国际风俗云变幻,出现了很多重大事件,要求律师对国际法基本知识有一定的了解和掌握。在2010年的考试中要求考生能够正确作出选择题,同时要求考生能运用国际法知识对当前的重大国际事件作出正确的分析。对我国台湾问题有正确的认识,对国际法的原则、外交关系法、联合国的作用和职能、和平解决国际争端等问题要给予特别的重视。

(一)国际法的概念、渊源和基本原则

应当注意:(1)国际法渊源的内容;(2)国际法基本原则的体系,和平共处五项原则的内容。 

(二)国际法主体 

应当注意:(1)国际法主体的种类;(2)主权国家的基本权利的内容;(3)国家作为国际法主体应当具备的要素;(4)国家责任的形式;(5)国家继承与政府继承及其不同点。

(三)领土 

应当注意:(1)国家领土和领土主权的含义;(2)领土主权不可侵犯的原则;(3)领海和毗连区的含义,我国《领海及毗连区法》中关于领海制度的主要内容;(4)维护国际航空安全的有关分约;(5)公海自由的内容、公海上的国家管辖权。

(四)国际法上的居民

应当注意:(1)国籍的取得方式、双重国籍、我国《国籍法》的主要内容和原则;(2)外国轸的待遇;(3)庇护和引渡。 

(五)外交和领副关系

应当注意:(1)一国同哪些国家建立外交关系,按照什么条件建立外交关系,由各国自行决定。我国同其他国家建立,坚持以承认中华人民共和国为惟一合法政府为条件,接受这一条件的可以进行建交和互设使馆的谈判。谈判达成协议,即建立外交关系和互设使馆。(2)使馆和职务、享有的特权与豁免,《维也纳外交关系公约》的有关内容。(3)领事特权与豁免。

(六)国际公约 

应当注意:(1)缔约权以及享有缔约权的国际主体;(2)缔约程序;(3)我国《缔结条约程序法》的主要内容。 

(七)联合国和专门性组织 

应当注意:(1)联合国的宗旨和原则;(2)联合国的主要机关;(3)“世界贸易组织”(WTO)。

(八)和平解决国际争端 

应当注意:(1)联合国宪章关于宗旨和原则的有关规定及宪章第33条的规定;(2)国际法院的组成、诉讼方式、诉讼方、管辖权。

国际私法考点提示 :

    历届参加律考的考生在复习国际私法这门课时,都感到内容繁多,难度较大,我想针对律考大纲要求考生掌握的国际私法和国际私法这门课的特点,考生可以从下面几个方面抓住国际私法的复习重点。

(一)理论方面

1.国际私法的调整对象及其特征。 

    国际私法调整的是国际交往澡含有涉外因素的民事法律关系。这种民事法律关系的产生前提是国际民事交往;这种民事法律关系含有涉外因素,可以体现在法律关系的主体、客体、物所在的地理以及引起涉外法律关系产生的法律事实或行为上;另外,这各法律关系是广义的民事法律关系。考生对这个问题要深刻理解,因为它是国际私法规范的研究基础和前提。

2.国际私法规范的种类。

    国际私法规范主要有四种,它们是:外国仍民事法律地位规范、冲突规范、统一实体规范和国际民事诉讼程序才仲裁程序规范。这四种规范的含义及它们之间的相互关系,是律考考生要搞清楚的问题。

3.国际私法中的有关学说。 

    考生应掌握法则区别说、国际礼让说、既处权利入、法律关系本座说。其中法则区别说和法律关系本座说又是其中的重点。特别是法律关系本座说对私法中许多法律关系适用原则的产生和确定起到了非常重要的作用。如确定涉外合同的最密切联系原则,就是法律关系本座说的发展和应用。 

(二)规则方面

1.冲突规范是由“范围”和“系属”构成。

    “范围”是指出该冲突规范所调整的法律关系,“系属”是指出该法律关系所要适用的法律。按照冲突规范的系属又可把冲突规范分为多边冲突规范、双边冲突规范、重叠适用冲突规范和选择适用冲突规范四种。近一二十年来,在冲突法立法方面彩双边冲突规范和选择适用冲突规范的情况大量增加。可见双边冲突规范和选择适用冲突规范是掌握的重点。特别是双边冲突规范的适用中形成了一系列的重要的“系属公式”,如属人法、行为地法、物之所在地法等等。 

2.解决特权冲突的一般规则。

    特之所在地法、外国国家及其财产豁免和国有化问题。物之所在地法的适用范围和例外是考生应掌握的重点。我国《民法通则》第144条规定:“不动产的所有权,适用不动产所在法法律。”外国国家及其财产豁免包括三个方面内容:司法管辖的豁免、诉讼程序的豁免和强制执行的豁免。国有化主要掌握不同的补偿方式。

3.解决债权冲突的一般原则。

    债权中有合同之债和非合同之债,合同之债中主要是“意思自治”原则,以及当事人未选择法律时,准据法的确定原则,即客观标志原则和最密切联系原则,我国《民法通则》第145条规定:“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有密切联系的国家的法律。”非合同之债中主要是侵权行为之债的法律适用规则。我国《民法通则》第146条规定:“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。当事人双主国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权为的,不作为侵权行为处理。”

4.确定国籍和住所的规则(自然人、法人)。

    自然人国籍冲突的解决是考生复习重点。

5.解决自然人权利能力和行为能力冲突规则。

    有本国法、住所地法、行为地法等。

6.解决婚姻家庭法律冲突的一般规则。

    结婚形式要件和实质要件的准据法,离婚实质要件的准据法,夫妻关系和父母子女关系的准据法。我国《民法通则》147条规定:“中华人民共和国和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,良婚适用受理案件的法院所在地法律”。

7.解决继承法律冲突遥一般原则。 

    法定继承的准据法,遗嘱继承的准据法。我国《民法通则》第149条规定:”遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用产所在地法律”。

(三)制度方面

    在解决法律适用问题中有识别、反致、法律规避、公共秩序保留、外国法内容的查明。其中公共秩序保留制度十分重要,在我国立法和司法实践中对其持肯定态度。在确定外国佃民事法律地位中,有国民待遇、最惠国待遇以及国家作为涉外民事主全的特殊地们,国民待遇与最惠国待遇的含义及它们之间的区别是律考考生的复习重点。 

(四)程序方面 

    在涉外诉讼中,确定涉外案件的管辖权原则有四个:属地管辖、属人管辖、协议管辖和专属管辖。它们之交流电的关系和地位是,专属管辖效力最设置,属地管辖使用最广,属人管辖是属地管辖的辅助原则,协议管辖的效力高于属地和属人管辖,但无法改变专属管辖的规定。

    司法协助问题,主要是各国普遍采取法院委托和司法协助的形式,解决或协助解决涉外民事案件的纠纷。司法协助的概念和条件,考生要认真掌握。我国对这画问题规定在民事诉讼法第二十九章中。

    在涉外仲裁中,有仲裁协议以及外国仲裁裁决的承认和执行。律考考生要掌握。1986年12月我们加入1958年《纽约公约》时的“互惠保留”和“商事保留”两项声明的内容。

国际经济法考点提示:

    总的来说,国际经济法包括五个部分,即(一)国际货物买卖;(二)国际海上货物运输和保险;(三)国际技术转让;(四)国际贸易支付;(五)国际投资。其中,国际货物买卖、国际海上货物运输和保险肋际贸易支付属于国际贸易法范畴,可作为一个整体复习,以下称做国际贸易法。

    国际贸易法包含的内容相当多,复习难度大。复习时应注意掌握各部分的侧重点及其相互联系。应试都可按下列思路复习:

一方面,各部分的重点内容;

(一)国际货物买卖

1.对《联合国国际货物销售合同公约》应侧重于对知识点的记忆。主要有三个知识点:(1)主要内容;(2)适用范围;(3)我国提出的两点保留。

2.对国际贸易术语的掌握应侧重于《1990年国际贸易术语解释通则》,对其所包含的13种贸易术语的内容,主可是每一个贸易术语所规定的买卖双方的权利予以注意。特别应注意其关于运输合同与保险合同、风险转移、费用划分等事项的规定,并掌握各贸易术语间对此所作规定的异同。

    我国外贸业务中常用的贸易术语主要是FOB、CFR和CIF、FCA,其复习方法与以上相同。

3.国际货物买卖合同应侧重于合同订立中关于要约与承诺的基本规则的规定、买卖双方别扭义务及违约救济的方法,并注意后二者之间的联系。对以上侧重点的内容,不仅要求记忆,而且要求切实的理解,并能与实例相结合予以分析。对于合同主要条款作一般性掌握即可。 

4.对我国外贸管理部分,只需作一般性掌握,对基本内容作必要的记忆。 5关税与贸易总协定部分也同样应作判断、选择题、特别是简答题的准备,因此需要对其基本内容进行记忆。

(二)国际海上货物运输和保险 

1.对提单应作重点掌握。不仅要掌握提单的性质、种类有关国际条约内容及相互间的异同,还要掌握经常引起的提单纠纷遥几种情况,例如预借提单、领先提单、倒签提单、不清洁提单、保函、签发虚假清洁提单等。 

2.对国际海上运输货物保险,应侧重掌握承保的损失、特别是实际全损与推定全损,共同海损的区别,保险险别与保险人的除外责任期限,索赔与代位权。

3.国际贸易支付

    在该部分应重点掌握支付方式,特别是信用证支付方式,主要是各种支付方式的当事人及其相互间的关系、运转程序等。

另一方面,各部门间的联系: 

    每一国际贸易都要涉及到合同的订立、买卖双方的履行、运输特别是海上运输、保险、支付,如果有违约行为或侵权行为,还要涉及到索赔问题,而实例分析题就是要考察应试者对这些知识的掌握和实际运用能力。因此。需要对以上知识做到融会贯通,作为一个整体去掌握。 

    国际技术转让部分和国际投资部分应侧重于对基本知识的掌握,题型也基本上限于选择、填空、判断、简答。因此,对这两部分的基本内容首先介重点记忆,如限制性商业作法的实质和表现形式、外国投资者的待遇标准、国有化及其补偿问题、多边投资担保机构等。对于一般性知识,如国际技术转让的概念、特点,我国对引进技术的基本要求,国际投资争端解决方式等,只需做一般了解即可

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